【關(guān)鍵詞】受賄罪 實際謀取利益 造成惡劣影響 兜底條款 崔懷坤,天津行通律師事務所執(zhí)業(yè)律師。 2016年4月,最高人民法院、最高人民檢察院出臺《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號.以下簡稱《貪污賄賂解釋》),其中規(guī)定了可能影響受賄罪定罪或量刑的八種特殊情形,并將"造成惡劣影響或其他嚴重后果"作為兜底條款予以規(guī)定[1]。與其他七種情形相比,該條款中的"造成惡劣影響"本身具有高度的概括性和抽象性,無論是在學術(shù)理論界還是司法實踐中均面臨較多歧義。同時,兜底條款的適用本身就飽受爭議。因此,如何正確理解和準確適用"受賄罪中的造成惡劣影響"已成為司法實務中亟需解決的難題。近年來,國內(nèi)學者關(guān)福金、王愛平、白 潔[2];商鳳廷[3];楊忠平、李艷紅[4]等僅就瀆職罪中"造成惡劣社會影響"的理解與認定進行了相關(guān)研究。但對受賄罪中如何適用兜底條款"造成惡劣影響"的研究幾乎是空白。 本文基于對以"造成惡劣影響"作為入罪標準和量刑標準的17份受賄罪案件生效判決書的分析,對受賄罪中"造成惡劣影響"的司法適用和與其他相關(guān)概念之間的關(guān)系進行了深入剖析,有針對性的指明了"造成惡劣影響"這一兜底條款的正確適用準則。 一、受賄罪中"造成惡劣影響"的司法適用樣本選擇 二、當前適用受賄罪中"造成惡劣影響"的司法現(xiàn)狀 三、當前司法適用中對"造成惡劣影響"的認識誤區(qū) 在"造成惡劣影響"作為入罪標準的6個樣本判決書中,裁判者只是簡單地描述受賄人通過"權(quán)錢交易"實際為行賄人所謀取的實際利益,進而將犯罪過程簡略地描述為"為他人謀取利益,收受他人賄賂,造成惡劣影響"。但是對"受賄行為造成了何種危害結(jié)果,危害結(jié)果通過何種途徑傳播,又造成了怎樣的惡劣影響"這一邏輯過程沒有進行詳盡的描述,公訴方也沒有對受賄行為"造成的惡劣影響"進行有效舉證予以證明;在"造成惡劣影響"作為量刑情節(jié)的11個樣本判決書中,僅有2個判決就所"造成的惡劣影響"進行專項證明。其中,一個是在處理案件和分管機關(guān)的基本建設中(主導案件辦理結(jié)果),利用職權(quán)大肆收受賄賂,從而引發(fā)上訪(裁判文書號:(2008)長中刑二初字第0109號);另外一個是為他人開設賭場提供方便和照顧,先后6次受賄,進而引發(fā)新聞媒體曝光(裁判文書號:(2015)永刑初字第241號)。 但總體來看,在當前司法實踐中,公訴機關(guān)缺乏對"造成惡劣影響"的有效證明,而裁判機關(guān)也僅僅是對"權(quán)錢交易結(jié)果"進行總結(jié)評價,亦沒有對此進行邏輯上的詳細闡述。 四、受賄罪中"造成惡劣影響"內(nèi)涵的再斟酌 圖片來源:圖蟲創(chuàng)意 例如,在一定范圍引起社會公憤或引發(fā)局部社會不穩(wěn)定;引起國內(nèi)外的不良輿論或?qū)Ξ數(shù)卣蛧覚C關(guān)的不信任;引起多人多次越級上訪或赴省進京上訪等[6]。 五、"造成惡劣影響"與其他相關(guān)概念之間關(guān)系的再判斷 六、正確適用受賄罪中的兜底條款"造成惡劣影響" 01 關(guān)于證明"造成惡劣影響"的證據(jù)規(guī)格及類型 司法實踐中,對"造成惡劣影響"的證明要素分為兩個,一個是"惡劣",另外一個是"社會影響"。其中,"惡劣"是一種客觀狀態(tài),又是一種主觀化的認知。由于司法實踐中的情形千差萬別,不可能存在統(tǒng)一、精確的證明標準。但在認定是否為"惡劣"時,要注意"惡劣"的評斷對象是"社會對事件的感知",感知的主體不是法官而是社會公眾,范圍是被社會知悉到信息[7]。"實際謀取利益的權(quán)錢交易行為",只有被傳播出去,才能成為評價影響是否"惡劣"的對象。 關(guān)于"社會影響"的證明,司法實踐中一般將媒體報道、信訪材料、證人證言和上級有關(guān)部門、領(lǐng)導的批示等材料作為證據(jù)材料。這里需要的注意以下幾個問題: 第一,媒體報道一般具有較高的證明力,經(jīng)常被用作證明"社會影響"的證據(jù)材料。但這里的媒體報道應是在案件受案調(diào)查之前對相關(guān)行為的報道,而不應是媒體對案件的調(diào)查、起訴甚至是案件審理的情況的后續(xù)報道; 第二,證明"社會影響"的信訪材料一般是信訪人員較多,大規(guī)模集體上訪的材料。如果只是極少數(shù)人上訪,很難認定為造成"社會影響惡劣",但信訪人確實因合法權(quán)益受到侵害而采取了比較極端的信訪方式,進而使信訪事件引發(fā)媒體和社會關(guān)注,在一定范圍內(nèi)發(fā)酵、擴散、傳播,則能夠證明社會影響惡劣[8]。 第三,關(guān)于證人證言。本文不認同通過委托專門的民意調(diào)查機構(gòu)對相關(guān)問題進行事后的民意調(diào)查,將民意調(diào)查作為認定是否造成"惡劣社會影響"的證據(jù)材料。首先,就目前我國國民對腐敗問題的總體態(tài)度來看,幾乎所有公民都對腐敗現(xiàn)象深惡痛絕,很難就"實際謀取利益的權(quán)錢交易行為"作出客觀、公正評價;其次,民意調(diào)查僅僅是在案發(fā)之后對相關(guān)案件問題的反映,無法評價案發(fā)之時的民情民意。 第四,關(guān)于"上級有關(guān)部門、領(lǐng)導的批示等材料",在運用此類證據(jù)時,一般關(guān)注的上級機關(guān)層級越高,說明事件引發(fā)的影響越大,危害結(jié)果越嚴重。 02 關(guān)于"造成惡劣影響"的證明邏輯 由于"造成惡劣影響"的內(nèi)容的抽象性和不確定性,在司法實踐中要論證受賄行為是否造成惡劣影響,應更加注重證明過程和邏輯推理。受賄行為造成惡劣影響的論證邏輯應當為"實際謀取利益的受賄行為"行為導致了"權(quán)錢交易和政府公信力受損"的直接危害結(jié)果,直接危害結(jié)果經(jīng)過一定途徑的散播被社會公眾感知,進而產(chǎn)生了群眾反映強烈、集體上訪、媒體廣泛報道或上級領(lǐng)導重視的惡劣影響。其中,危害結(jié)果、經(jīng)過一定途徑和惡劣社會影響三個要素是邏輯遞進關(guān)系,在證明中不能省略其中任何一個及其之間的因果關(guān)系。 參考文獻:
[1]詳見《最高人民法院、最高人民檢察院出臺《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)。
[2]參見關(guān)福金 、王愛平、白 潔:《瀆職犯罪"造成惡劣社會影響"的理解與認定》載《人民檢察》2017年底 7期。
[3]參見商風廷:《瀆職罪"造成惡劣社會影響"的司法認定》,載《國家檢察官學院學報》2016 年第 4 期。
[4]參見楊忠平、李艷紅:《淺談刑事執(zhí)行領(lǐng)域瀆職犯罪"造成惡劣社會影響"的認定》,載《司法實務》2018年第6期。
[5]詳見附件《樣本分析表》。
[6]參見劉旭芳:《瀆職犯罪的危害結(jié)果若干問題研究》,南昌大學 2013 年法律碩士論文,第21- 22頁。
[7]同[2]。
[8]同[2]。
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