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行通原創丨多次包庇、縱容黑社會性質組織中的“多次”如何認定

自2000年12月10日施行的《最高人民法院關于審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第六條,將公職人員包庇、縱容黑社會性質組織“情節嚴重”共列舉了六種情形,行為人具有這六種情形之一的,法定刑為五年以上有期徒刑。
在包庇、縱容黑社會性質組織罪法定刑升格的案件中,《解釋》規定的第三種情形“多次實施包庇、縱容行為”,不僅在司法實踐中最為常見,而且幾乎在每一起案件中都成為庭審的焦點。爭議的問題主要有:包庇多起違法犯罪事實是否等同于多次實施包庇行為;在包庇一起違法犯罪事實過程中,多次通風報信幫助逃避查禁,是否屬于刑法意義上的“多次”,等等。由于對“多次”的理解存在分歧意見,因此,正確認識《解釋》中“多次”的法律涵義,對于包庇、縱容黑社會性質罪的準確量刑具有重要意義。

《解釋》第六條 國家機關工作人員包庇、縱容黑社會性質的組織,有下列情形之一的,屬于刑法第二百九十四條第四款規定的“情節嚴重”:
(一)包庇、縱容黑社會性質組織跨境實施違法犯罪活動的;
(二)包庇、縱容境外黑社會組織在境內實施違法犯罪活動的;
(三)多次實施包庇、縱容行為的;
(四)致使某一區域或者行業的經濟、社會生活秩序遭受黑社會性質組織特別嚴重破壞的;
(五)致使黑社會性質組織的組織者、領導者逃匿,或者致使對黑社會性質組織的查禁工作嚴重受阻的;
(六)具有其他嚴重情節的。

一、我國刑法關于“多次”犯罪的相關規定




1、“多次”犯罪較為集中的罪名




在我國現行刑法及司法解釋中,關于“多次”犯罪的規定,主要集中于破壞社會主義市場經濟秩序罪、侵犯財產罪、妨害社會管理秩序罪以及貪污賄賂罪中,涉及的罪名主要有:走私普通貨物、物品罪、逃稅罪、搶劫罪、盜竊罪、搶奪罪、敲詐勒索罪、擾亂國家機關工作秩序罪、組織、資助非法聚集罪、聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪、包庇、縱容黑社會性質組織罪、聚眾淫亂罪、組織他人偷越國(邊)境罪、走私、販賣、運輸、制造毒品罪、盜掘古文化遺址、古墓葬罪、貪污罪、受賄罪(索賄)等。其中,多次盜竊、多次搶劫在司法實踐中較為常見。

2、“多次”犯罪的不同類型




在我國刑法及司法解釋的規定中,基于犯罪行為的次數對定罪或量刑產生的影響,可以分為三個類型:
第一,將多次實施違法行為作為犯罪構成的入罪門檻。
這種情形以“多次”作為基本犯罪構成的客觀要素,是成立犯罪的必要條件之一。如我國刑法第二百六十四條規定的“多次盜竊”、第二百六十七條規定的“多次搶奪”、第二百七十四條規定的“多次敲詐勒索”、第二百九十條規定的“多次擾亂國家機關工作秩序”、“多次組織、資助他人非法聚集”、第三百零一條規定的“多次參加(聚眾淫亂)”等。在這類規定中,行為人的每次行為可能在數額上(或行為危害性上)都達不到該罪入罪的最低標準,甚至多次相加的犯罪數額也達不到該罪的最低標準,但由于行為次數上達到了“多次”,因而符合犯罪構成的客觀要件。
第二,將犯罪次數作為情節加重犯的法定條件。
“多次”實施同一種犯罪行為,作為犯罪法定刑升格的條件,即將同種犯罪以法律擬制的方式作為一罪加重處罰。如我國刑法第二百六十三條規定的“多次搶劫”、第二百九十二條規定的多次聚眾斗毆、第二百九十三條規定的“糾集他人多次實施(尋釁滋事)行為”,以及本文要討論的“多次實施包庇、縱容黑社會性質組織行為”等。這里的“多次”既是升格犯罪法定刑檔次的原因,也是成立該罪情節加重犯的條件之一。
第三,犯罪次數僅作為從重處罰的依據。
對于要累計計算犯罪數額或數量的“多次”犯罪,如“多次走私未經處理”、“多次逃稅未經處理”、“多次貪污未經處理”等,則根據它們犯罪數額或數量的大小,確定是成立基本罪還是升格法定刑的加重犯。因此,這種類型的犯罪次數既不作為犯罪構成的入罪門檻,也不作為法定加重處罰情節,而僅作為從重處罰的依據。

二、多次包庇、縱容黑社會性質組織中“多次”的性質




刑法中的“多次”,可以分為本來一罪的多次和實質數罪的多次。本來一罪的多次是指單獨每次違法行為并不獨立構成犯罪,只有達到三次或三次以上才構成犯罪,比較典型的就是多次盜竊、多次搶奪等。實質數罪的多次是指每次違法行為都能夠獨立構成基本罪,并不要求額外的情節或數額,只是在具有三次或三次以上的情形下,作為情節加重犯升格法定刑。比較典型的就是多次搶劫。
以多次搶劫為例,《最高人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第3條規定,對于多次搶劫,應以行為人實施的每一次搶劫行為均已構成犯罪為前提,綜合考慮犯罪故意的產生、犯罪行為實施的時間、地點等因素,客觀分析、認定。對于行為人基于一個犯意實施犯罪的,如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的;或基于同一犯意在同一地點實施連續搶劫犯罪的,如在同一地點連續地對途經此地的多人進行搶劫的;或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續實施入戶搶劫的,一般應認定為一次犯罪。我們可以清晰地看出,“多次搶劫”的立法本意是指多次搶劫的每次搶劫行為都符合獨立的犯罪構成,都必須被認定為搶劫罪。
《解釋》既然將多次包庇、縱容黑社會性質組織作為情節加重犯處理,那么這里的“多次”就屬于實質數罪的多次,與多次搶劫的“多次”性質相同,可以參照搶劫罪的“多次”搶劫來理解。而且,多次包庇、縱容黑社會性質組織中的“多次”,應當體現出“慣犯”的屬性,在主觀方面,行為人多次產生包庇或縱容黑社會性質組織的犯意;在客觀方面,行為人多次幫助黑社會性質組織及其成員逃避查禁,或多次放縱黑社會性質組織進行違法犯罪活動。



三、“多次”的認定應結合主觀故意及客觀情況綜合考量




作為情節加重犯,多次包庇、縱容黑社會性質組織的每次包庇、縱容行為都符合獨立的犯罪構成,都必須被認定為包庇、縱容黑社會性質組織罪。因此,行為人每次犯意都必須是特定的犯罪故意,而不能是概括的犯罪故意,否則,其每次實施的包庇、縱容行為就不能構成獨立的犯罪。然而在司法實踐中,關于“多次”的理解,仍然存在較大分歧,表現在:

第一,將包庇、縱容多起違法犯罪事實等同于多次實施包庇、縱容行為。

筆者從互聯網上查詢了自2015年至2020年6月因犯包庇、縱容黑社會性質組織罪被判處五年以上有期徒刑的刑事判決書共計9份,發現法定刑升格的情形全部是被告人包庇、縱容涉黑組織多起違法犯罪事實,按照“情節嚴重”的條款判處刑罰。

一般而言,包庇、縱容多起違法犯罪事實在大多數情況下屬于多次實施包庇、縱容行為的情況。但筆者親自辦理的一起案件中,卻出現了例外情況:被告人實施了兩次包庇行為,共包庇了三起違法犯罪事實,其中一次行為是在電話中為涉黑組織成員參與的兩起犯罪事實出謀劃策,幫助其逃匿。盡管筆者在庭審中指出,被告人基于一個犯罪故意,在同一個時間段內連續包庇了兩起犯罪事實,由于僅有一個犯罪故意,且在時間方面存在連續性,屬于連續犯,應當認定為一次犯罪。但是,法院一審判決書仍以被告人包庇多起犯罪事實為由判處有期徒刑六年。由于被告人沒有上訴,該一審判決最終發生了法律效力。

由此可見,包庇、縱容多起違法犯罪事實并不能等同于多次實施包庇、縱容行為,應當結合案件事實、證據,從犯罪故意的單復數、犯罪時間的連續性等多個因素進行考量,準確判斷犯罪行為的次數,審查是否符合法定刑升格的情形。

第二,在包庇一起違法犯罪事實過程中,多次通風報信幫助逃避查禁,是否屬于刑法意義上的“多次”。

如被告人作為辦案機關負責人,在辦理某套路貸案件中,接受他人賄賂,拒不抓捕某涉黑組織成員,并多次向其泄露案件信息。法院一審判決書認定其多次實施包庇行為,判處有期徒刑七年。

筆者認為,此類案件能否認定“多次”,應當結合被告人的主觀目的、包庇事由、包庇對象等進行具體認定。如果基于相同的事由,數次包庇、縱容同一個人,可以認定為一次包庇、縱容行為。因此,盡管該案中被告人多次泄露案件信息,但由于是基于同一個事由,向同一個涉黑人員實施的包庇行為,其主觀犯意具有同一性,不應當認定為多次犯罪。但如果基于不同的事由,或者包庇對象發生變化,或者不同的辦案機關進行查處時,則不屬于一次包庇、縱容行為。


綜上,罪刑相適應是我國刑法規定的基本原則,對包庇、縱容黑社會性質組織罪的認定和處罰也必須堅持這一原則。“多次實施包庇、縱容行為”作為包庇、縱容黑社會性質組織罪的加重犯,其法定刑比基本罪重得多,對“多次”的認定需要對行為人主觀故意及客觀情況綜合予以判斷,從嚴掌握。


天津律師


魏彬偉律師

魏彬偉,天津行通律師事務所副主任律師,法學碩士,中國法學會會員、中國犯罪學會會員。

執業前在天津市某區檢察院從事公訴工作十余年,任主訴檢察官、員額檢察官,辦理了近千起各類刑事案件,并榮獲天津市檢察機關優秀公訴人、天津市檢察系統先進干警、天津市檢察系統調研人才等諸多榮譽。

魏彬偉律師具有精湛的法律功底、豐富的訴訟經驗,尤其擅長經濟犯罪、職務犯罪、網絡犯罪案件的辯護。親辦成功的代表性案例有:

林某涉嫌詐騙兩起共150萬余元,被羈押一年,經收集證據并論證不構成犯罪,檢察機關存疑不起訴。

韓某涉嫌虛開增值稅專用發票60余萬元,論證不構成犯罪,檢察機關將案件退回公安機關,公安機關撤案。

劉某涉嫌尋釁滋事案,論證不構成犯罪,檢察機關存疑不起訴。

黃某貪污、受賄一案:一審被判構成貪污罪、受賄罪,有期徒刑十二年、罰金100萬元,魏彬偉律師介入二審,裁定撤銷原判、發回重審;繼續辯護,成功打掉受賄罪,被判處有期徒刑七年、罰金50萬元。與原判相比,刑期減少五年,罰金減少50萬元。

陳某被控受賄80余萬元,經辯護成功打掉部分金額,一審被判處緩刑。

吳某涉嫌非法獲取公民信息8萬余條,論證不構成犯罪,檢察院不批準逮捕、公安機關撤案。




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